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        劉星:民國時期的“法學權威”

        ——一個知識社會學的微觀分析
        選擇字號:   本文共閱讀 447 次 更新時間:2015-03-07 20:44:06

        進入專題: 民國時期   法學權威  

        劉星 (進入專欄)  

           編者提案:在福柯等思想家看來,任何知識都是基于特定圖式加以揭示或者形成的,所以那些操縱“整體理論”或者“真理認識”的話語者,不過是在有意或者無意隱蔽其所采圖式的局限或者獨斷而已,而知識社會學有助于使被貶低的、邊緣化的知識運作起來,擊破那些知識神話。劉星先生的大作正是如此一種立場、意識的精妙應用,他以民國時期的“法學權威”為個案概念,通過知識社會學分析,對一直以來有關近現代中國法學的特征不過是“西學東漸”的主導觀點作出了有效批駁。作者發現,近現代“中西法學”包含“相互競爭”的批判關系,西方法學不純粹是“進入”的、“領導”的,中西法學的相對關系是“斗爭”的、“彼此競爭”的,至少就部分情況來說是如此。在這個意義上,我們可能需要從某種角度將民國時期的中國法學看作世界法學的一個內在組成部分。對法學權威的深入理解,也可以使我們深入理解近現代時期的“民族國家問題”和“日常法律問題”的復雜關系,當然還有其時的法學家法律家的“特定角色彼此融合”的表征意義。

           1934年,吳經熊在一篇文章中提出一個問題:1930年代左右的法學理論的時代精神究竟是怎樣的?在他看來,一句話就可以概括地加以表明,也即“我們可以說是懷疑和中心思想的缺乏”。在這句話的注釋中,吳經熊引用梅汝璈幾乎同時所說的一句話加以補充。梅汝璈曾說,“現在的中國是缺乏中心思想的”。吳經熊另外提到,梅汝璈的表述對于當時的中國法學是否合適,不屬于自己文章所要討論的范圍,但是,讀者閱讀自己文章之后,“當知現代的外國倒是有這般彷徨的現象”。那么,為什么“現代的外國倒是有這般彷徨的現象”?吳經熊講,因為時任“哈佛大學法科教務長的龐德先生已經先我說過了,是說得最痛快淋漓的”。對于外國法學的大致情形,吳經熊概括地說,“一切正在醞釀震蕩擾攘——這便是現在法學的狀態。換言之,對于過去法學的批評,即是現今法學大部分內容之所在”。1

           吳經熊的這篇文章,給人的印象似乎是,就外國范圍來說“法學權威”是不存在的。然而,就中國情況而言,吳經熊好像是有所保留的。否則,梅汝璈的表述應當是在自己文章的討論范圍之內。另一方面,可以注意,在提到“哈佛大學法科教務長的龐德先生”時,一個“權威”正在靜悄悄地在吳經熊的意識中凸顯表達。眾所周知,龐德在當時便已經是“比較重要”的,盡管可能不像1940年代至1950年代那樣屬于不可置疑的法學權威。

           在本文中,我將討論民國時期的“法學權威”現象。在近現代中國,“法學權威”是個復雜問題,我們很難用統一的模式加以概括說明。首先,如果從某種意義上講中國當時存在著“法學權威”,那么,這種權威的展示方式有時可能是“特別”的,可能主要不是以直接“崇拜”作為表現形式的。其次,如果在某種可以認定為中國的法學權威中,“西方印記”是存在的,那么,也許我們可以發現西方的法學權威也有“中國印記”。這意味著,我們可能不僅可以看到吳經熊提到“哈佛大學法科教務長的龐德先生”,而且可能看到西方學者提到中國的某位學者。再次,從法學學術主體來說,西方和中國有時有著密切交流,這樣一種交流,有時甚至達到了可以消融“國籍身份”標志的程度。這里的意思是說,其時中國學者不僅“來自國外”(比如留學歸來)、精通外語,而且時常走出國門(比如外出講學),似乎本身就是外國學術成員的一個主體存在。于是,一個重要現象得以出現:在外國法學中存在的學術狀況,可以并發地在中國同樣存在。

           可以發覺,如果所有這些關于“法學權威”的復雜的確是存在的,那么,其會為我們提供一個值得注意的思考路徑:在近現代“中西法學”的相對關系中,通過法學權威這一現象加以考察,西方法學可能不純粹是“進入”的、“領導”的,中西法學的相對關系也許是“斗爭”的、“彼此競爭”的,至少就部分情況來說是如此。而如果有時是彼此競爭的,我們也許就需要在某種程度上重新理解近現代中國法學的特征,重新理解法學里的“西學東漸說”。

           長期以來,在中國法學界,“近現代法學權威”可能不是一個重要問題,我們幾乎難以發現相關的學術著述。然而,在西方法學界,有人已經通過學者個案探討過類似的問題。比如,威艾克爾(Franz Wieacker)在分析19世紀德國民法典的歷史形成過程之際,梳理解釋了薩維尼的法學權威的意義2 。霍維茨(Morton Horwitz)直接梳理分析了霍姆斯在美國法學中的權威問題3 。坎特羅維茨(Hermann Kantorowicz)也曾從微觀的學術活動關系和社會背景的角度同樣分析了薩維尼的法學權威的特征4 。這些梳理、解釋、分析,是有啟發性的。只是,在我看來,這些探討可能更多是從“國內法學背景意義上的內部競爭”來看近現代法學權威的問題,較少(不是沒有)注意了這種權威所依賴的“世界法學背景意義上的外部競爭”,進而,未有更多地深入思考“內部競爭與外部競爭的相互關系”,而且,緣此未能挖掘其中包含的更深層的“法律意義”。而一旦可以更多地揭示法學權威與世界背景中外部競爭的相互關聯,也許,我們可以在更深層次上,通過法學權威這一焦點,從“全球法學互動”的背景中去理解近現代歷史時期“一國法學的特征”,尤其是“中國法學的特征”,并且,從更有意義的角度去理解近現代歷史時期“民族國家問題”與“日常法律問題”的復雜關系。

           本文在文獻資料上大致采用理論法學的內容。采用這些文獻資料的主要理由,在于民國時期的法學學者一般而言對理論法學和今天所說的部門法學都是頗為精通的,而理論法學的內容在他們自己的整體法學中或多或少有著“指導”作用。注意理論法學,在一定程度上,的確可以“代表”對他們在其他法學內容上所作所為的關注。當然,為了形成對應,就西方法學而言,本文也大體上僅僅涉及理論法學(除了極為個別情況)。此外,法學權威主要是通過學術運作中的“重要法學人物和理論”的“選定”來實現的。因此,本文將特別通過民國法學運作中的“選定”過程和機制的微觀視角,來闡述法學權威在民國法學中的呈現和意義,并通過這一視角展開知識社會學的深入分析。

           1910年代至1940年代,中國法學的大致情形的確有如梅汝璈所說,是缺乏中心思想的。美國學者杜威1921年曾經針對中國的中青年學者提到這樣一個印象:青年人“都渴望新思想,對于學理只是虛心的公開的去研究……就是年長的人,也很肯容納新的思想”。杜威甚至表明這是“新時代的精神,科學的精神,并不只是西方的精神”。5 1910年代以后,大批中國法學留學生開始陸續回國,他們隨即展開了比較自由的法學研究,而且時常表現出了初生牛犢不怕虎的精神,似乎印證了杜威的印象。

           所謂初生牛犢不怕虎,是指其時一批法學作者并不特別在意西方法學的“權威”意義。今天有學者稱,“中國近代的法學著作較之過去不可謂不多,但……大都是西方法學理論的翻版”。6 這一判斷,針對民國時期的相當一些法學而言,可能不是十分恰當的。19世紀以來的西方近現代法學理論,為今天學者所耳熟能詳的“所謂重要的”,可能包括了諸如邊沁、奧斯丁、梅因、薩維尼、普赫塔、施塔姆勒、狄驥、霍姆斯、龐德等人的理論。針對這些西方理論,我們都能發現許多民國年青法學學者的不客氣的批判。比如,1920年代至1930年代,燕樹棠在討論法律與自由的關系時,鄭保華在討論法律演化時,以及張志讓、朱顯禎、蕭邦承當然還有其他學者在討論其他法學問題時,都對西方這些重要學說進行了批判。7

           但是,在這里重要的問題是,對西方諸多重要法學理論的批判,以及并不特別在意西方法學的“權威”意義,并不等于“西方法學權威在中國”的問題是不存在的。雖然我們不能認為近現代的中國法學著述大都是西方法學理論的翻版,但是,這不意味著西方法學話語的“中心”,或者某種隱蔽的“權威控制”,是不見蹤跡的。實際上,從某種意義看,批判有時既是針對目標的顛覆活動,也是樹立“中心”的協助活動。當批判時常得以集中的時候,權威也就可以在另外一種意義上確立并且逐步鞏固。畢竟,更多的批判,有時更易導致后來更多的擁護及捍衛,而權威的最終標志,就是更多的擁護及捍衛。因此,在一定意義上,以批判的心態并不在意西方法學的“權威”意義,同時,又以不斷重復的方式去確立被批判的對象,是以“推倒權威”的方式不自覺地確立及鞏固權威。在后來的民國法學中,我們的確可以發現隨之而來的對某些西方法學權威的更多擁護及捍衛,比如,對美國的社會法學及其代表人物龐德。

           其實,從廣義的近現代世界法學來看,不僅中國存在這樣的情形,而且西方內部也存在這樣的情形。上述近現代西方法學權威理論,即使是在它們初步成為所謂“法學重心”的時候,在西方法學學術中也是倍受批評的,而且,也恰是部分因為倍受批評而成為較長時期的一種法學權威。

           我們首先可以注意近代德國法學的演化。眾所周知,1810年代中期,薩維尼發表了著名的《我們時代立法與法學的使命》的“小冊子”,開始激烈批判當時德國著名民法學者蒂保(Anton F.J. Thibaut)的統一法典觀點。正如托烏斯(John Toews)指出的,從這一時期至1840年代,薩維尼歷史法學的“權威”意義是頗為有限的,“薩維尼辭去了所有大學教職……客觀條件限制了薩維尼的學術影響,他處于低谷”8 。相反,蒂保在被批評的時候恰是德國至少是德國南部地區大學的重要法學權威之一。1940年代,大批學者學派將批判的對象從蒂保的自然法學身上逐漸移向了薩維尼的歷史法學。此時,出現了竭力倡導德國本土習慣的日耳曼學派(Germanistik),以及積極鼓吹當時德國各邦法典中羅馬法因素的羅馬法學派(Romanistik),這些學派對薩維尼的理論提出了不同看法。此外,主張法律規則體系完整性的潘德克頓學派的先驅者,也逐漸從另一角度開始不遺余力地瓦解薩維尼的歷史觀念。加上黑格爾、費爾巴哈、海涅在柏林大學這一當時德國學術中心不斷指責薩維尼的反理性和神秘主義,以及原來倡導自然法學的蒂保追隨者不斷反擊薩維尼的理論,歷史法學,在稍后才得到更多人的支持擁護,其“權威”在1840年代至1860年代9才得以最終鞏固,耶林才在1861年提到“薩維尼已被視為德國法學最為閃耀之星”。9 當然,薩維尼的歷史法學,在初期階段就有著擁護者。擁護者的存在,恰是薩維尼遭遇批判的一個基本前提。

           我們其次可以注意近代英國分析法學的境遇。作為法學學者的奧斯丁,其分析法學在其在世時是默默無聞的,奧斯丁本人也是在寂寞的孤獨中渡過余生的。研究者們看到,奧斯丁及其自身的各種實證學說,在1840年代至1860年代幾乎為人所遺忘。但是,隨著當時英國重要法律學者布萊斯(James Bryce)和著名法律歷史學者梅因的批評,以及后來其他學者比如戴雪的不斷“糾正”討論,當然還有諸如密爾(John S. Mill)一類學者不斷的重視探討,分析法學的理論至20世紀初期得到了越來越多的學術擁護,開始成為了一種“重要法學權威”的象征。10

           中國近現代時期的法學狀況,在鞏固甚至確立法學權威的方式上,就其批判“重要法學理論”而言,有時與上述西方德國和英國的法學狀況是類似的,更為準確來說,可能是西方這種法學運作的一個歷史延續。

           那么,這里存在一個問題:在具有近現代歷史標記的民國時期法學中,被批評的所謂“西方重要法學理論”是怎樣被“選定”的?“選定”本身是個重要現象,其中包含了值得注意的近現代西方法學權威得以生產的雙重機制,也即推崇過程中的權威確立和批判過程中的權威鞏固,在本文語境中,更為重要的是“批判中的權威鞏固”。

        容易想到,對西方重要法學的“選定”,首先是通過翻譯“西方學說中的‘選定’”來實現的。1932年,凌其翰翻譯了一位法國學者撰寫的有關狄驥著作及其學說的論文。(點擊此處閱讀下一頁)

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        本文責編:wenhongchao
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        文章來源:《比較法研究》2006年第1期

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