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        舒國瀅:中國法理學70年的回顧與展望

        選擇字號:   本文共閱讀 93 次 更新時間:2019-08-26 22:56:21

        進入專題: 法理學  

        舒國瀅 (進入專欄)  

          

           中國法學源遠流長,歷經先秦兩漢禮法合流,成貞觀之治。代代相因,直至晚清變法,博稽中外,被迫轉型。到中華人民共和國成立時,初具規模。70年來,中國法理學逐漸獨立,形成自己的話語體系、學科體系,不僅全面引領著法學學科的發展,更為貫徹習近平新時代全面依法治國戰略做好了理論準備。70年來,中國法理學克服“內憂外患”,奮力前行,為法治中國的未來之路積聚了寶貴經驗。


        一、中國法理學70年的探索

          

           中華人民共和國的成立開辟了中國歷史新紀元,中國法理學在與舊法統決裂的同時,開始學習和借鑒蘇聯的理論體系,這也為中國法理學日后發展中的挫折埋下隱患。彼時,對我國影響最大的理論體系來自于蘇聯政治家、法學家安·揚·維辛斯基。他將法律視為“體現政治的形式”和“實現政治的工具”,認為“法律科學的使命是科學地解釋階級社會中政治和法律上層建筑中的大量的社會現象”。當時的中國法理學基本上沿用“維辛斯基理論體系”,在“政治掛帥”、“政策高于法律”的話語空間尋求其學科的合法性根據,在大學的法理學教科書和研究者們的法理學論文中大量充斥著流行的政治語言。

          

           隨著十一屆三中全會的召開,中國法理學研究進入一個緩慢復蘇的階段。80年代,中國法理學界開展了三次大論戰,分別針對“法律面前人人平等”、“人治與法治”以及“法的概念和本質”等主題,重新確立了社會主義法制國家的基本原則。在學科建設方面,北京大學試用教材《法學基礎理論》(1981年)和高等學校法學試用教材《法學基礎理論》(1982 年)相繼問世,在體例上打破了《國家與法的理論》舊有框架,將國家理論與法律理論區分開,凸顯法理學的基本問題和基本理論,這實際上是對多年以來法理學家們把法理學作為一門獨立學科之信念、追求和不懈努力的確認。1990年以后,以鄧小平的南方談話為標志,中國法理學界進一步解放思想,真正進入了一個“學術的時代”。從這一時期開始,圍繞社會主義市場經濟建設,法理學界對“市場經濟與法制的關系”、“人權與法治”以及“法制現代化”等問題作出了更為深刻的判斷。這一時期的中國法理學注重“請進來”、“走出去”的工作,并有了一個良好開端。

          

           2000年至今,無論是深度還是廣度,中國法理學研究都有了長足的進步。這一時期的法理學面對的最核心問題是“法治國家的理論與實踐”。在反思批判“自然法學”、“實證主義法學”等西方主要法學流派的基礎上,對西方法學知識譜系做了一個較為完整的繪描。中國法理學研究已成多元化發展趨勢,并且從“立法定向”轉變為“司法定向”,這以法教義學的悄然興起為標志,逐漸波及到部門法學,出現了民法教義學、刑法教義學等等。他們把西方的法教義學傳統引入中國,并用這種理論解決中國司法實踐中的疑難問題,雖然遭到了學科內部的異議,引發了法教義學與社科法學之間的爭論,但正是這種內部的爭論使得法理學不斷自我革命,調整方法,深耕實踐土壤。然而此舉也只獲得了較大程度的共識,即便在我們中國學者所稱道的“西方”,對于“何為法學?”“何為法律教育?”“何為好的法律教育?”以及 “法學理論對法律實踐起什么作用?”等問題也存在著認識上的分野。

          

           這些分野恰恰是70年來中國法理學“內憂外患”的一個側影,其面臨的外部困難是:如何定位自身?如何在前蘇聯/西方知識理論之上構建中國話語體系,從而形成具有中國氣派的法理學學科?其內部問題是:如何在當代中國司法實踐中定位法理學,從而促進理論與實踐的良性互動?如何擺正法理學與部門法的關系?如何完成方法論上的回歸并推進法理學的范疇研究?內部問題一旦得以解決,外部困難即可迎刃而解。未來社會日新月異,新的挑戰層出不窮,中國法理學當繼往開來,以解決上述問題為己任。


        二、創新發展新時代中國法理學,建構中國話語體系


           習近平總書記曾多次強調,“加強話語體系建設,著力打造融通中外的新概念新范疇新表述”。創新發展中國法理學絕不是簡單照搬照抄西方理論,而是要在借鑒全球法理思想的基礎上,形成自己的概念和體系,為全球法治困境貢獻中國方案。

          

           法理學一詞最早經由日本傳入中國,乃舶來品。新中國成立之后,不僅拋棄了自晚清以來所承續的中國律學傳統,而且拋棄了自1928年中華民國所積累的西方法學傳統。面對理論的缺位,中國的法治實踐不得不大量借鑒前蘇聯的法學理論,惜乎短暫繁榮之后便退出歷史舞臺。此時,中國的法治實踐又不能重新回到中國古代傳統法律文化中尋找理論支撐,于是再次學習西方法學理論成一時之選。我們現有的法學概念、認識框架、學術規范和研究范式、方法論,無一不來自歐美。但是,這種以移植和學習西方為主的模式也導致了所制定的法律與中國本土情況“水土不服”的問題,特別是在親屬法等領域出現法律被規避被虛置的現象。在理論界,中國法理學乃至整個中國法學研究,至今仍然難以擺脫“幼稚”的陰影。因此,我們必須要深化對西方法學知識譜系的理解,這項工作不單純是西方法學知識的本土化,更重要的是為構建“法律科學的中國/漢語表達”階段做準備,最終形成一套“運用漢語思維及其表達方式”的法學知識體系。

          

           彭真同志曾說過:“我們的民法是中華人民共和國的民法,不是蘇聯、東歐的民法,也不是英美、歐洲大陸或日本的民法。我國的民法從哪里來?要從中國的實際產生。” 一國法律一定產生于本國土壤中,一定要符合本民族的精神。所以,黨的十五大明確提出“形成有中國特色社會主義法律體系”,中國的法律一定要與中國的固有狀況扣合。但這并不意味著我們要拋開西方理論閉門造車,恰恰相反,我們要強化中國法理學“請進來”、“走出去”的工作力度,繼續系統地迻譯西方法學經典以及權威的教科書、法學方法論著作。我們對西方世界(尤其是以羅馬法學為基礎的歐洲大陸)的法律學問和知識體系還相當陌生,只有通過研究西方,才能超越西方。

          

           在這個意義上,百年前沈家本先生在主持清末修律時,堅持以“參考古今,博稽中外”為指導原則,這一原則曾經有效,將來依然有效。其目標是成就以“優美而精確”的漢語表達的法理學體系。這是自沈家本以來中國法理學家面臨內憂外患之困迫仍持守中華文明生生不息之確信的一種反映,一種早覺的心動。其成功的標志是,未來的中國法理學蘊含自己傳統文化的底色,有中國之話語、范疇、方法、當下制度實踐經驗的總結、案例的積累和理論的提煉。要達臻這點,中國法理學家還要埋頭從事這份繞不過去的“雙重”作業,即:一方面,不應放棄對于西方法學知識的繼受;另一方面,要系統地整理中國歷史上各家各人的法學著述,在此基礎上進行思想史和學術史的分梳,澄清并復現中國法律思想之流變傳承的心靈史軌跡,建立一個中國法律思想的“譜系”,繼而形成“漢語版的法學”(漢語法學)詮釋體系。只有先完成這份“雙重”作業,才有可能建構中國法理學話語體系。


        三、繼續推進理論與實踐的良性互動,強化法理學對部門法學的輔佐作用

          

           中國法理學如果不想使自己的研究流于空洞、蒼白,就必須同時在法學之外和法學之內建立起良性互動。對外而言,法理學要勇立法學學科發展的最前沿來追蹤、吸納人文科學、社會科學和自然科學的成就,反思法的基本問題,也從法學的角度對各種人文思潮作出積極回應。同時,還要關注人類命運共同體面臨的棘手問題。當下,全球環境污染、國際機構與跨國公司憲治化、互聯網數據跨境傳播、基因編輯、虛擬現實等新問題正前所未有地沖擊著現有的法律秩序,也對傳統法理學提出了挑戰。法理學不能孤軍奮戰,只有廣泛聯絡其它學科,才有可能突破固有理論實現絕地反擊。理論是灰色的,實踐是樹常青。在回擊現實的過程中,法學理論也同時返本開新迅速地自我成長。

          

           對內而言,中國法理學應對實踐的最佳方式就是個案說理。復雜紛繁的現實生活從來不缺乏疑難案件,標準的法學教科書往往沒有答案。這些棘手案件不僅考驗法官們的斷案能力,也對整個法理學的知識和方法提出了挑戰。法理學者不應該躲在書齋玩文字游戲,而應與法律實務家通力合作,主動收集和解答這些典型案例。要從案件事實出發,提煉爭議點背后的理論分歧,捍衛或反駁某種理論立場,必要時還要進行價值權衡,但要盡量客觀化,最終形成裁判理由。通過反復實踐,就會形成“法學理論”與“法律實務”之間良性互動的機制,法官及其他法律家的實務技能不僅在此過程中得到提高,而且還能發展出指導實踐的法教義學。沒有教義學指導的法律實踐是混亂的,而沒有實踐推動的法理學必將成為一潭死水。經疑難案件反復檢驗的法教義學就發揮著“法理”的供給機和“制定法的延伸之臂”的作用。

          

           實際上,當法理學著手分析疑難案件時,就已經在插手部門法的事情了,當然也會招致部門法學者的反對。但他們似乎忘記了幾乎所有的疑難案件要么在概念論層面、要么在方法論層面曲折牽涉實在法體系中的價值判斷,而部門法學無力解決價值對錯問題,因為實在法體系本身無法辯護自身的價值立場。而這種關于價值的一般理論就是法理學的拿手內容,在這個意義上,“法理學是任何法律判決的沉默序言。”但這并不意味著法理學要全面覆蓋部門法學,相反,二者要劃分界限,法理學不應插手實在法體系內部能解決的問題。同時,二者也要保持一定距離,法理學要時刻克制自己發揮輔助作用,為部門法學留下發展空間。所以,強化法理學對部門法學的輔助功能,一方面在于鼓勵法理學深入實踐戰場打磨自身,另一方面在于法理學自身方法論的革新和研究范疇的深化,如此,法理學方能打通理論與實踐,實現內部科學化和外部融貫化的理想。


        四、立足現實,砥礪前行,形成法理學的中國風格和中國氣派


           中國法理學的未來是什么樣子的?相信每一個關心這門學問發展的人都會提出這個問題。當然,假如我們抽離掉一切現實的條件在完全“不及物”的真空里遐想,那么法理學所映現的可能是一幅任人依靠想象隨意涂抹色彩的景象了。可事實并非如此。中國法理學的歷史發展已經證明了這一點,我們誰也掙脫不了歷史和現實情境條件對研究者之視域、問題意識、方法和論述能力的宰制。

          

        當代的法理學實際上還面臨西學強勢如何因應、確立中國話語體系及研究范式、如何建立獨創性理論的問題。具體而言,其內容包括:第一,(點擊此處閱讀下一頁)

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        文章來源: 法學學術前沿 公眾號

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