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        鄭永流:如何設置民法典中的人格權

        選擇字號:   本文共閱讀 90 次 更新時間:2019-08-07 23:18:18

        進入專題: 人格   民法典  

        鄭永流 (進入專欄)  

          

           內容提要:在法律中,人格不應是人的法律主體地位,當指人負載于人的社會資格、生命、健康、名譽等上的精神存在利益。人享有這些利益的法律技術就是確認人擁有權利,權利指一種旨在獨立實現個人利益的由客觀法授予的意志力,以這類利益為客體的權利就是人格權。人格權可分為靈肉人格權、情感評價人格權、行動人格權和一般人格權(尊嚴權)。人格權的客體具有較強的主觀評價性和某種客觀確定性,人格權既是積極請求權也是消極防御權,且兼具絕對性和相對性。作為基本權利的人格權,可主要由國際人權法,國內的憲法、刑法、尤其是民法等制定法,以正面確定和負面保護的方式來設置,還可適度通過判例法來發展。

          

           關鍵詞:人格 法律資格 人格權

          

           《中華人民共和國民法(草案)》將人格權單列成第四編的立法安排,在民法學界引起極大的爭議,爭議的焦點從民法各部分邏輯體系的合理性,即如何在民法中設置人格權,發展到人格權的性質是什么,即是否應在民法中設置人格權,于是有人基于人格權的憲法性質,主張設置人格權只是憲法的任務。這一變化的意義在于,由于必然導致如何在中國制定法(不僅是在民法)中設置人格權的問題,致使法學其他學科,至少有法理學、憲法學、刑法學和國際人權法學,應當和更便利地參與到民法(草案)的討論中來,還引發了對人格的全面重新審視,因為對人格權性質的認定以及歷來就存在的否認人格權的主張的辨析,與對何謂人格的理解相連,這就需要一種把民法學與上述法學學科結合起來的討論,還要適當顧及其他非法學學科如社會學、心理學的態度。

          

           除了這一跨學科的研究進路外,本文的另一進路為理論-規范-事實的結合,即力圖將理論下伸、把事實提升至制定法規范層面。在根本上,當代制定法都是圍繞人的社會文化地位展開的,與其他制度安排一樣,制定法也要回答人是什么這個根本問題,所不同的是,制定法是一種規范的回答,藉由普遍的規范來決定人的行動界限,以廓清人與社會的關系,制定法規范本身就是一種社會的結構。這樣,人遂從一個生物體成為一種社會文化意義上的“關聯和聯系的結構統一體”,進而成為一種“規范人”。當然,各具體部門法的反映方式不同一,這里的分析重點放在國際人權法、憲法、刑法和民法上,理由在于,這些制定法不僅一般地肯定了社會文化意義的人,還對與人格直接相關的利益進行了不同程度的權利化、規范化,但這不意指近代以來有關財產、國家制度、社會保障等的制定法就與人格無關,而可稱之為“物文主義”、“國家主義”和“福利主義”,只不過它們顯得與人格間接一些罷了。同樣基于這個理由,本文只關注自然人的而不涉及法人的人格和人格權。


        一、人格及其與法律資格的分離

          

           要回應前述新近的爭論,必須首先對否認存在人格權或人格權利化的主張作出回答。學界否認存在人格權的主要理由大體有四:1) 人格是人的主體身份中的應有之義,是內在的;權利是外在的,指誰對什么擁有何種權力,具有可處分性。因此,人不能例如處分生命,讓渡尊嚴。2) 權利都有客體,人格權以人格為客體是不當的,因為人格不是客體,是故不存在人格權。3) 人格不權利化同樣可受到保護,不必將人格轉化為權利。4) 人格權的內容和范圍難以確定。那么,主張人格可以權利化,首要任務就是需確定人格和被權利化的人格是什么,人格與主體身份的關系;其次要重釋什么是權利、權利的客體、客體的附著形態、權利的功能這些一般性問題,以建構人格權的理論基礎。

          

           1.人格的三種非法學的含義

          

           人格的西語表達例如有:英語Personality,德語Pers?nalichkeit,法語Personalité。這三種語言中的Person也可作人格來理解,它還有與生物意義上的人(拉丁語Homo)相對的社會文化意義上的人的含義。當人們在社會文化意義上用Person指稱人時,這個人是有社會文化身份的,所以,人們常將Person追溯到拉丁語Persona,它指戲劇面具和戲劇角色,或演員面具和演員角色。對Persona的身份含義進行抽象,人們便把Person當作人格即作為社會文化意義的人的資格來理解。

          

           由于Person有人和人格兩種含義,為了區別兩者,專指人格的英語、德語和法語用了上述另外的表達:Personality,Pers?nalichkeit,Personalité等,這些表達,在前人對之的解釋基礎上,我以為,

          

           一指作為社會文化意義的人的資格。它是人的本性內核,表明人是一個精神的存在,價值的存在,意義的存在,而不是一個物理的和生物的存在,還反映出人與自我的關系,即人是目的,不是手段,更非客體;

          

           二指人的作為主體的能力、素質和才能。因為作為社會文化意義的人,需有自我決定、自我意識和自我支配等自治的能力,而生物意義上的人與其他動物一樣,由于缺乏這種能力,被動受制于自然,人從生物意義上的人演進到社會文化意義的人的過程,就是這種能力不斷培養和增強的過程,藉此能力,人方才成為社會文化意義的人,資格還需要基于各種能力去實現。

          

           三尤指向具體的人的品格和特點的整體,以及人與他人和環境的適應性。因為人作為主體是唯一的、不可混淆的和不可替代的,每個人憑借其品格和特點與他人區別開來并影響到他人,通常所講的個人人格魅力便指此。另一方面,也要看到,人又處在與他人和環境的關系之中,在我-你關系中形塑自我,人的社會化是不可回避的。

          

           人格定義還既與對人的形象的把握,更與建立、考察和分析人的屬性和質性的方法、視角和理論框架相連。美國心理學家奧爾波特(G.W.Allport)曾在1937年對50個不同的人格定義進行了考察和分類,據羅伊勒克(W.Reulecke) 在其基礎上的總結,歐陸學者定義人格的重點在于內在素質和相對確定的結構上,英國理論強調人格的行為和人格的相對的可修正性,美國研究的重心是社會心理對人格的影響。從研究模式上看,他認為有弗洛伊德及弗洛伊德傳統的深層心理學模式,奧爾德(Alder)、弗羅姆(Fromm)、霍尼(Horney)和沙利文(Sullivan)的社會心理學模式,萊溫(Lewin)的領域理論的人格模式,吉爾福特(Guilford)、艾森克(Eysenck)和卡特爾(Cattell)的因素分析的人格模式,斯金納(Skinner)的加強理論模式,赫爾(Hull)、米勒(Miller)和多拉德(Dollard)的刺激-反應理論模式。  但這里不是對這些模式作出比較的合適場合。

          

           綜合看,人格的這三重含義:資格、能力和品格,各有重心,又相互關聯,終極上,能力和品格源于資格。因而,沒有一個單義的、明確的和普遍適用的人格定義。

          

           從各制定法中(詳見下文三、四)可見,非法學的人格三義在法律中都有所反映,國際人權法和憲法主要關注作為社會文化意義的人的資格,具體當然是人的法律地位和權利能力(1),也對某些人格賦予權利的地位;刑法則一方面對生命權等具體的直接人格利益進行保護,另一方面要考慮具體的人的品格和特點(3),以對罪犯準確地適用刑法(內容涉及定罪、量刑和行刑),實現刑罰公正;民法既要肯定人的一般法律地位和權利能力(1)與行為能力(2),也對人格具體化,即對具體的直接人格利益或作出正面確定,還(或)規定了負面保護的救濟方式。同時它們在人格權分類及含義也顯示出區別。各類法對人格權的規定在反映人的社會文化資格和人格的權利化這個主旨上是一致的,它們相互呼應、相互補充,共同構成了人的法律資格和人格權法律體系。但是,人格的這三重非法學的含義并未完全解決在人格權上的前述種種爭議,下面進入法學的討論。

          

           2.作為法律資格的人格的制定法確認與專門表達

          

           前己述,人格之首要含義指作為社會文化意義的人的資格,它是人的本性內核,人格的法律反映就是人具有平等的法律主體地位,這就產生了所謂“法律人格”,它實際意味著個人是法律上的權利的享有者和義務的承擔者,但不能以為“法律人格”是法律賦予的人格,它只是對社會文化意義的人的法律確認。在各制定法中這種法律確認的專門表達有以下幾種:

          

           1). 法律面前的人。“承認在法律面前作為一個人”(《公民權利和政治權利國際公約》第16條),“在法律面前,人人都有權被承認是一個人”(《美洲人權公約》第3條)。

          

           2). 權利和義務的主體。“人于其生存期間,成為權利及義務的主體”(《韓國民法典》第3條),“自然人自其出生到死亡,是權利主體”(《埃塞俄比亞民法典》第1條)。

          

           3). 權利能力的享有者。“人都有權利能力”(《瑞士民法典》第11條),“公民從出生時起到死亡時止,具有民事權利能力,依法享有民事權利,承坦民事義務”(《中國民法通則》第9條)。

          

           比較而言,第一種表達多出現在國際人權法中,強調人的法律性,其用意在于用法律來確認人的主體地位,以防止對人的踐踏。第二種表達直白明了地揭示了人作為法律主體的內涵:享有權利和承擔義務。第三種表達在實質上與前兩種無異,但享有“權利能力”在中文語境中顯得有些費解。

          

           原因主要在于來自德語Rechtsf?higkeit一詞的通譯“權利能力”。該詞的中Recht有法和權利兩義,這兩種含義互為表里,法是客觀的權利,權利是主體的法;F?higkeit主指能力,也可轉指資格、地位。  但在以往的日文翻譯和追隨前者的中文翻譯上,人們將Recht不加分別地以“權利”對譯,固然有其提升權利而不是義務在人的主體地位中的意義,映現近代個人主義的價值觀,避免造成權利由主權者賜予的錯覺等優長,將F?higkeit一律以“能力”對譯,固然可“信”且便于與行為“能力”及責任“能力”區別,卻不能區別該詞具有的實質性和技術性兩種功能。對實質性功能的體現是指人作為權利和義務的主體,通行定義為“一個人作為法律關系主體的能力,也即是作為權利的享有者和法律義務的承擔者的能力”。  對技術性功能的體現是指與“行為能力”及“責任能力”相區別的“權利能力”(暫用),因為例如未出生的和剛出生的人雖沒有行為能力行使權利,但行為能力來源于對權利的“能力”。也是出于技術性的考慮,第三種表達不僅說人享有權利,且在權利之后加上“能力”,以更好體現它與行為“能力”及責任“能力”的不同。

          

        考慮到該詞具有的兩種含義和兩種功能,在實質性功能上,如果將Recht譯為法律,(點擊此處閱讀下一頁)

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        本文責編:limei
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        文章來源:《法哲學與法社會學論叢》2005卷,北京大學出版社

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