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        柳經緯:評標準法律屬性論

        選擇字號:   本文共閱讀 123 次 更新時間:2018-11-22 00:15:16

        進入專題: 法律屬性  

        柳經緯  

           【摘要】 標準與法律本屬于不同性質的規范系統,但在標準法律屬性論者看來,標準,尤其是政府主導制定的標準具有法律屬性,屬于法律的范疇。然而,如果將標準法律屬性論置于我國標準化的實踐中加以考察,就不難發現存在著明顯的理論缺陷。標準法律屬性論的出現自有其主客觀原因,然而嚴格區分標準與法律仍屬必要。從標準對于法治的意義來看,有必要將標準與標準化提升到國家法治戰略的高度來認識,在具體法治的環節中重視對標準化成果的利用,加強對標準化與法治問題的理論研究。

           【中文關鍵詞】 標準;法律;法律屬性;法治

          

           標準與法律(制定法[1])均為規范性文件,具有規范性,但二者的規范屬性不同{1},二者在制定主體、制定程序以及實施和監督檢查等方面存在著明顯的區別[2],應屬于不同性質的規范系統。然而,在我國,無論是理論界還是實務界,都不乏標準法律屬性論者。在標準法律屬性論者看來,標準或某類標準具有法律屬性,屬于法的范疇。因此,從理論上厘清標準與法律的關系,仍具有重要的理論價值和現實意義。與以往對標準與法律進行簡單的對比分析不同,本文擬從梳理標準法律屬性論者的觀點入手,進而分析標準法律屬性論的理論缺陷及其主客觀原因,從理論上厘清標準與法律的關系,最后闡明區分標準與法律的現實意義。

          

        一、標準法律屬性論的表現形式

          

           在我國理論界和實務界,主張標準法律屬性論者,大致有以下幾種觀點。

           (一)基于技術法規的理論,有觀點認為標準中的強制性標準屬于技術法規

           “技術法規”(Technica1 Regulation)是《世界貿易組織貿易技術壁壘協定》(以下簡稱“WTO/TBT”)中使用的一個概念,技術法規與標準的區別主要在于技術法規是強制性的,標準是自愿采用的{2}。在我國現行法律體系里,并無技術法規這一法的類型或形式,也不使用“技術法規”的概念,但是在標準化理論界,技術法規卻是一個常新的話題。他們根據WTO/TBT的規定,對照我國的標準體系,認為我國的強制性標準屬于法律規范,與技術法規沒有根本性的差異{3}。這一觀點直接反映了我國加入世界貿易組織時對技術法規的態度。2000年2月,國家質量技術監督局發布了《關于強制性標準實行條文強制的若干規定》,并在該規定的編制說明中宣稱“強制性標準在我國具有強制約束力,相當于技術法規”,明確了強制性標準的技術法規地位。2001年12月11日,我國政府在入世議定書上正式簽字,我國正式成為世界貿易組織成員。在入世文件中,我國政府把強制性標準作為技術法規來處理,將我國的強制性標準向世界貿易組織通報[3]{4}。強制性標準是技術法規這一點,也得到法學界的認可,但在技術法規是否僅限于強制性標準的問題上,一些學者認為強制性標準并不是技術法規的全部,技術法規還包括其他內容。例如,有學者則認為,我國技術法規體系包括有技術內容的法律、法規、規章等,強制性標準只是技術法規的組成部分{5}。有學者根據我國標準化的實踐,認為我國技術法規的范圍涵蓋了WTO/TBT中的技術法規,但又超出其規定的范疇,我國已經形成了以強制性標準為主、各行業部門制定的技術規范為輔的技術法規體系{6}。

           (二)基于標準著作權爭議案件處理的需要,有觀點認為政府制定的標準尤其是強制性標準具有法規性質

           1999年,最高人民法院知識產權審判庭因處理標準出版糾紛案件中的標準是否受著作權法保護的問題致函國家版權局版權管理司,國家版權局版權管理司在復函中稱:“關于標準的性質,我們同意你庭的意見:強制性標準是具有法規性質的技術性規范,推薦性標準不屬于法規性質的技術性規范,屬于著作權法保護的范圍。”[4]這一復函意味著,最高人民法院知識產權庭與國家版權局版權管理司就標準的法律屬性問題達成共識,認為推薦性標準不屬于法的范疇,強制性標準則屬于法的范疇,后者依據《著作權法》第5條規定不享有著作權。這一共識也就成為最高人民法院指導各級法院處理有關標準著作權糾紛或標準出版糾紛的指導意見。1999年11月22日,最高人民法院知識產權庭在給北京市高級人民法院的《關于中國標準出版社與中國勞動出版社著作權侵權糾紛案的答復》(〔1998〕知他字第6號函)中指出,“推薦性國家標準,屬于自愿采用的技術性規范,不具有法規性質”,“國家標準化管理機關依法組織制訂的強制性標準,是具有法規性質的技術性規范”。對于推薦性標準,該函提出“應當確認屬于著作權法保護的范圍”,“依據著作權法予以保護”;對于強制性標準,該函只是從出版許可的角度對受許可人的出版經營利益給予保護,而沒有確認其屬于著作權法保護的范圍[5]。圍繞著標準的著作權糾紛,尤其是標準的出版糾紛,有學者進一步認為,不只是推薦性標準,凡是政府制定的標準(國家標準、行業標準和地方標準),都屬于立法、行政性質的文件,依法不享有著作權[6]。

           (三)基于“軟法”的理論,有觀點認為標準是法的一種表現形式

           “軟法”“硬法”是軟法學者提出的關于法的一種分類。在軟法學者看來,區分“軟法”與“硬法”的關鍵(劃分標準)是“能否運用國家強制力保證實施”:那些能夠運用國家強制力保障實施的法規范屬于“硬法”,那些不能運用國家強制力保證實施的法規范屬于“軟法”{7}。標準被軟法論者歸類為“軟法”。例如,我國著名的軟法論倡導者羅豪才、宋功德在其所著的《軟法亦法:公共治理呼喚軟法之治》一書中多次提到,“標準”(“專業標準”)是軟法的規范形態{7}314,375,456,512。不過,該書作者與多數軟法研究者一樣,并未就標準的軟法地位問題進行專門的論述,僅有的分析見于林良亮博士的《標準與軟法的契合——論標準作為軟法的表現形式》一文。該文通過對標準化機制與軟法治理的契合分析,論證標準是軟法的一種表現形式。與一般軟法論者不同的是,該文認為強制執行的標準(即強制性標準)屬于“硬法”的范疇,屬于“軟法”的標準只是那些非由國家制定、非依賴國家強制力保證實施的技術規范{8}。根據軟法的理論,標準要么屬于“硬法”要么屬于“軟法”,“硬法”是法,“軟法”也是法(即“軟法亦法”),因此標準無論屬于“硬法”還是屬于“軟法”,均屬于法的范疇。

           (四)基于特定法域里標準與法律的密切聯系,有觀點認為標準是法律體系的組成部分

           在環境法領域,環境標準與環境法有著密切的關系,幾乎所有的理論研究都離不開環境標準。許多環境法學者因此將環境標準納入環境法體系,認為環境標準是環境法的重要組成部分。例如,韓德培主編的《環境法教程》將“環境保護標準中的環境保護規范”(環境質量標準和污染物排放標準)列在憲法、環境保護基本法、環境保護單行法、環境糾紛解決程序法之后,作為環境法體系的一項內容{9}。蔡守秋主編的《環境與資源保護法》在“從法律法規的內容和功能看環境法體系”中,將“各種依法制定并具有法律效力的環境資源標準”列入環境法體系{10}。金瑞林主編的《環境法學》第五章“環境法體系”,“環境標準”為其一節(第五節){11}。對于將環境標準納入環境法體系的理論主張,有學者從形式和作用兩個層面進行了論證:在形式上,《環境保護法》等法律都有關于環境標準的規定,根據“納入其中即為組成”的邏輯,認定環境標準形式上屬于環境法體系;在作用上,環境標準可以為環境法所援引,產生法律上的強制實施效果,因而將環境標準納入環境法的體系是合理的{12}。

           在食品安全法領域,標準與法律也具有密切的關系,《食品安全法》專章規定了“食品安全標準”。因此,亦有學者認為食品安全標準“屬于強制性技術法規”,“國家食品安全標準是國家食品安全法制體系中的重要組成部分”{13}。

           標準法律屬性論不僅僅是一種理論主張,也對法律實踐產生了影響。除了上述最高人民法院知識產權庭與國家版權局版權管理司達成的意見直接影響司法外,也有一些法院在具體案件的裁判中直接將標準作為法律來援引。例如,遼寧省沈陽市皇姑區人民法院在一起因電梯噪音引起的商品房買賣合同糾紛案的判決書中載明:“根據《中華人民共和國合同法》第六十條、第四十四條、第一百零七條,《社會生活環境噪聲排放標準》(GB22337-2008)第4.2.1條之規定作出判決。”[7]

          

        二、標準法律屬性論的理論缺陷

          

           如果將標準法律屬性論置于我國標準化的實踐中加以考察,就不難發現標準法律屬性論存在著明顯的理論缺陷。無論是基于何種理論或實務的需要,當面對我國標準化的實際時,標準法律屬性論都不免捉襟見肘,陷入難以擺脫的理論困境。

           第一,事物的分類是人們認識客觀世界的基本方法,分類的主要依據(標準)是事物的本質屬性。依據本質屬性,可以將相同本質屬性的事物歸入同一類事物(聚類),將不同本質屬性的事物區分開來。依此,不同的事物應具有不同的本質屬性,相同的事物則應具有相同的本質屬性。在標準與法律的關系問題上,標準法律屬性論要么混同了法律與標準的界限,將標準或某類標準歸入法的范疇;要么無視標準的同一性,將標準劃分為具有法律屬性的標準和不具有法律屬性的標準,或如軟法論者將標準劃分為屬于“硬法”的標準和屬于“軟法”的標準。這就違背了事物分類的基本規律,屬于典型的“只見樹木不見森林”,結果必然是既模糊了人們對標準的認知,又模糊了人們對法律的認識,造成了對標準與法律認知的混亂。

        第二,在我國的標準體系里,政府主導制定的標準依其標準化對象不同而被區分為強制性標準和推薦性標準[8],然而就具體的標準而言,強制性標準和推薦性標準并不是截然分開的。有的標準純粹是強制性的,有的標準則純粹是推薦性的,然而有的標準則既有強制性內容又有推薦性內容,屬于強制性內容和推薦性內容“混合”的標準。例如,國家標準《車用壓縮天然氣》(GB 18047-2017)在說明部分特別注明第4.1條是強制性的,其余是推薦性的;國家標準《車用乙醇汽油(E10)》(GB 18351-2017)在說明部分注明第5章是強制性的,其余是推薦性的;國家標準《陶瓷烹調器鉛、鎘溶出量允許極限和檢測方法》(GB 8058-2003)注明第4章為強制性內容,其余為推薦性內容。上述三項國家標準均為強制性和推薦性“混合”的標準。除了標準本身注明外,還有一種情況也是強制性和推薦性“混合”的標準。例如,我國旅游行業標準《綠色旅游景區》(LB/T015-2011)屬于推薦性標準,但該標準第5.1.4.1條規定:“……景區內的地表水質量應達到或優于GB 3838-2002的Ⅲ類水質標準。”第7.3.1.3條規定:“景區污水應全部經過處理后排放,不直接向河流等自然環境排放超標廢水,污水排放達到GB 8978-2004的排放標準。”第7.3.3.1條規定:“空氣質量達到GB 3095-1996的要求;聲環境質量達到GB 3096-2008的要求。”第7.3.3.2條規定:“熱力鍋爐符合GB 13271-2001的要求。”第8.4.1條規定:“餐飲場所數量和布局合理,餐飲衛生符合GB 16153的要求;生活飲用水質量符合GB 5749的規定。”第8.5.6條規定:“……游泳場所符合GB 9667的標準。”[9]這些條款所適用的標準均為國家強制性標準(國家強制性標準的代號是GB)。在國家標準中,這種“混合”標準不在少數。(點擊此處閱讀下一頁)

            進入專題: 法律屬性  

        本文責編:陳冬冬
        發信站:愛思想(http://www.2sungmin.com),欄目:天益學術 > 法學 > 理論法學
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