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        柳經緯:改革開放四十年民法之變遷

        選擇字號:   本文共閱讀 604 次 更新時間:2018-10-26 22:58:07

        進入專題: 民法   改革開放四十年  

        柳經緯  

          

           引言

          

           民法是調整平等主體的自然人、法人、非法人組織之間人身關系和財產關系的法律(《民法總則》第2條),是中國特色社會主義法律體系的重要組成部分。我國采取民商合一制,作為法律部門的民法包括了商法。

           從1949年中華人民共和國成立到1978年十一屆三中全會召開,除了1950年頒行的《婚姻法》外,民事立法基本上處在空白狀態。至于私有財產保護(財產權平等保護)、當事人意思自治(契約自由)等民法的理念,則與公共財產神圣不可侵犯、消滅私有制、實現國家經濟計劃等觀念格格不入,而遭受批判。究其原因,既有人治盛行、法治毀壞的政治因素,也有實行高度集中的計劃體制的經濟因素。

           十一屆三中全會開啟了改革開放的序幕,法治的恢復與發展為民法的恢復與發展提供了政治保障,市場化改革的不斷深入為民法的恢復與發展奠定了經濟基礎。

           在改革開放的強力推動下,我國民事立法得以恢復與發展,從1979年的《中外合資經營企業法》到2017年的《民法總則》,先后制(修)定了34部民商事法律,基本解決了民商事領域“無法可依”的問題,實現了十一屆三中全會提出的“有法可依”的法制目標。

           與立法進步相應的是,私有財產保護(財產權平等保護)、當事人意思自治(合同自由)等民法的理念也逐漸從被批判的地位演變成為社會主流的觀念。民商事法律制度的構建和民法觀念的確立構成了改革開放以來我國民法制度變遷的兩條相互交融、相互促進的主線。

           全面且系統地描繪我國改革開放四十年來民法的制度變遷,非本文的篇幅所能勝任,也非本文的任務。本文將選擇改革開放以來我國民事立法進程中若干具有代表性的法律,分析其立法背景,闡釋其主要內容,揭示其在我國民法制度變遷中的意義,以便讀者能夠從中了解我國改革開放四十年來在民法制度和民法觀念上所發生的巨大變化。

          

        私產保護第一法:《中外合資經營企業法》(1979年)

          

           經過20世紀50年代的社會主義改造后,我國消滅了生產資料私有制,建立了生產資料的社會主義公有制。在生產資料公有制下,法律上將財產(物)區分為生產資料和生活資料,生產資料只能歸國家所有或集體所有,公民個人可以享有生活資料的所有權;國家實行“不勞動者不得食”“各盡所能、按勞分配”的社會主義原則,即便是法律允許的個體勞動者,也不得從事“剝削他人”的經營活動。

           在民法學理論上,人們將私有財產保護與公共財產保護對立起來,肯定后者而否定前者,認為私有財產保護是資產階級民法的原則。總之,在改革開放之前甚至在改革開放之初,生產資料私有制、私有財產保護,在法律和法學理論上,都不具有正當性;私有財產及私有財產保護成為一種理論禁忌,人們常常為此“談虎色變”。

           然而,私有財產以及私有財產保護的禁忌很快就被改革開放后制定的第一部民事法律所突破。這部法律就是1979年的《中外合資經營企業法》。

           十一屆三中全會確定了我國對外開放的政策,提出要“在自力更生的基礎上積極發展同世界各國平等互利的經濟合作,努力采用世界先進技術和先進設備”。十一屆三中全會召開之前,鄧小平在中央工作會議上發表“解放思想,實事求是,團結一致向前看”的著名講話,提出要“向外國的先進管理方法學習”,要制定“外國人投資法”。

           然而,在當時的環境下,我國引進外資辦企業仍面臨著巨大的困難。2004年,原中央政治局常委、國務院副總理李嵐清在回憶合資經營的決策過程時說:“上個世紀70年代末,雖然人們的思想已經開始解放,但對搞中外合資經營來說,一是不懂,二是不敢,似乎仍屬于經濟領域的‘禁區’。”

           1978年10月,李嵐清與美國通用汽車公司董事長湯姆斯?墨菲談判引進重型汽車技術,當對手提出“合資經營”的模式時,李嵐清心里想的是“你們是資本家,我們是共產黨,怎么能同你們搞合資經營呢”?《彭真傳》的作者在談到《中外合資經營企業法》的制定時,也說到這一點。

           由于受傳統思想觀念的影響,人們認為“按照馬克思主義傳統理論,資本輸出是帝國主義經濟侵略的手段和形式。新中國成立后,我們能和西方國家做買賣,但從來不允許他們在中國投資辦廠”。然而,對于外國人提出的“合資經營”模式,改革開放的總設計師鄧小平卻明確批示“合資經營企業可以辦”。

           在此決策背景下,《中外合資經營企業法》很快被列入全國人大常委會的立法議程。在一無實踐經驗、二無立法經驗的情況下,1979年3月開始收集資料,6月初完成草案初稿,7月1日經五屆全國人大二次會議審議通過《中華人民共和國中外合資經營企業法》,立法之快速,實為罕見。

           《中外合資經營企業法》總計15條,內容包括創辦合營企業的原則、保護外國合營者的合法權益、合營企業的設立登記、合營企業的組織形式、合營企業的注冊資本與出資方式、組織機構與管理方式、員工聘任與解聘、利潤分配與優惠措施、合營企業期滿與延長、糾紛解決方式等。

           在我國法治進程中,這是一部十分重要的法律。當這部法律還在審議之時,鄧小平就給予了高度的評價。1979年6月28日,他在會見日本公明黨執行委員長竹入義勝時說,這部法律“與其說是法,不如說是我們政治意向的聲明”。

           之所以說《中外合資經營企業法》是“我們政治意向的聲明”,不僅在于它以法的形式向世界宣告了我國對外開放的重大決策,而且在于它以法的形式宣布了對保護私有財產(外國投資者權益)的態度。

           該法第2條第1款規定:“中國政府依法保護外國合營者按照經中國政府批準的協議、合同、章程在合營企業的投資、應分得的利潤和其它合法權益。”按照當時憲法關于生產資料和生活資料的規定,外國合營者的投資應屬于生產資料,屬于私有財產。

           因此,允許外國投資者在我國投資辦廠,保護外國合營者的權益,也就意味著對生產資料私有制的確認,對私有財產的保護。

           在當時生產資料公有制一統天下、社會主義公共財產神圣不可侵犯的政治經濟法律格局下,《中外合資經營企業法》無疑為人們打開了一個確認生產資料私有與私有財產保護的“天窗”。

           《中外合資經營企業法》關于保護外國投資者權益的規定,比規定私有財產保護的2004年憲法修正案早了25年,比規定私營經濟法律地位的1988年憲法修正案早了9年,也比1982年憲法規定保護外國投資者的權益(第18條)早了3年,堪稱我國私有財產保護的“第一法”。

           除規定外國投資者權益保護原則外,《中外合資經營企業法》還規定了合營企業按照合營各方的注冊資本比例分配利潤的原則(第4條第3款)。這是對社會主義制度下“資本”的法律地位以及“按資分配”(即“剝削”)的合法性的肯定。按照社會主義政治經濟學傳統的觀點,“資本”體現的是資本家與工人之間剝削與被剝削的關系,屬于資本主義特有的范疇。社會主義實行“按勞分配”“不勞動者不得食”的原則(1978年憲法第10條)。

           因此,“按資分配”還是“按勞分配”,是區分剝削與否,進而區分資本主義和社會主義的重要標準。《中外合資經營企業法》關于“資本”以及“按資分配”的規定,至少是承認了外國資本家在中外合資領域內“剝削”的合法性。這對于其時固有的社會主義觀念,無疑構成一個巨大的沖擊。

           1999年,憲法修正案將第6條第2款修改為“國家在社會主義初級階段……堅持按勞分配為主體、多種分配方式并存的分配制度”。這才給“按資分配”留出了法律的空間。

           《中外合資經營企業法》之后,根據外商投資發展的需要,我國又制定了《外資企業法》(1986年)和《中外合作經營企業法》(1988年),兩部外資企業法均規定了外國投資者權益保護的原則(《外資企業法》第4條、《中外合作經營企業法》第3條)。

           此外,《外資企業法》第5條規定:“國家對外資企業不實行國有化和征收;在特殊情況下,根據社會公共利益的需要,對外資企業可以依照法律程序實行征收,并給予相應的補償。”

           1990年,《中外合資經營企業法》修訂,增加了“不實行國有化”的規定(第2條第3款)。以法律的形式宣布不對外資企業實行國有化,為外國投資者權益提供了更加有力的制度保障。

           1986年《外資企業法》關于“征收補償”的規定,也比規定房屋拆遷補償的1991年《城市房屋拆遷管理條例》,提早了5年。

          

        知識也是財產:《專利法》(1984年)

          

           早在1977年,鄧小平就提出要“尊重知識,尊重人才”。1978年3月18日,鄧小平在全國科學大會上系統闡述了“科學技術是生產力”這一馬克思主義的基本觀點。1988年9月,鄧小平進一步作出“科學技術是第一生產力”的論斷。鄧小平關于“科學技術是第一生產力”的論斷,闡明了科學技術在促進社會經濟發展和現代化建設中的重要作用。

           然而,與“科學技術是第一生產力”不相適應的是,直到改革開放之初,我國法律并沒有承認科學技術的財產地位,也沒有承認知識的商品屬性。

           1950年8月,中央人民政府政務院發布《保障發明權與專利權暫行條例》。該條例將發明分為兩類:一類既可授予發明權又可授予專利權;另一類只授予發明權而不授予專利權。由此形成了發明權和專利權的雙軌制。

           1963年11月,國務院發布《發明獎勵條例》和《技術改進獎勵條例》,取代了《保障發明權與專利權暫行條例》,形成了單一的發明獎勵與技術獎勵制度,對發明不再授予專利權,專利制度因此被廢棄。不僅如此,《發明獎勵條例》第23條還規定:“發明屬于國家所有,任何個人或單位都不得壟斷,全國各單位(包括集體所有制單位)都可利用它所必需的發明。”

           1978年12月,國務院頒布新的《發明獎勵條例》,第9條再次明確規定:“發明屬于國家所有。全國各單位(包括集體所有制單位)都可利用它所必需的發明。”依此規定,發明屬于國家,而不屬于發明人個人;任何人都可以無償使用他人的發明,發明人得不到經濟利益。

           1983年,時任國家專利局局長黃坤益在關于專利法(草案)的說明中指出:“這是一種‘吃大鍋飯’的平均主義表現形式,不利于調動廣大群眾和各單位搞發明創造的積極性。”

           為了改變這種發明創造不是財產的狀況,鼓勵發明創造,保護發明人的權益,我國于1978年開始籌建專利制度,1979年3月開始組織起草專利法,1984年3月12日六屆全國人大常委會四次會議通過了《中華人民共和國專利法》,恢復了專利制度。

           承認發明創造是財產并加以保護,是專利法的基礎。我國《專利法》的頒布,其首要意義就在于突破了發明只能歸國家所有的限制,承認發明創造是財產,可以歸發明人個人所有。

        《專利法》共8章69條,規定了專利權制度的基本原則、授予專利的條件、專利的申請、專利申請的審查和批準、專利權的期限、終止和延長、專利實施的強制許可、專利權的保護等內容。(點擊此處閱讀下一頁)

            進入專題: 民法   改革開放四十年  

        本文責編:limei
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        文章來源:《中國法律評論》2018年第5期

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