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        柳經緯:改革開放四十年民法之變遷

        選擇字號:   本文共閱讀 667 次 更新時間:2018-10-26 22:58:07

        進入專題: 民法   改革開放四十年  

        柳經緯  
        構建了較為完善的合同基本制度;分則規定買賣合同、租賃合同等15種合同。總則和分則的內容具體,規范性強,基本解決了以往《民法通則》和三部合同法所存在的規范性不足問題。

           《合同法》最為重要的意義在于充分彰顯了合同自由的原則,反映了市場經濟的本質要求。

           (1)關于締約自由,《合同法》第3條規定:“合同當事人的法律地位平等,一方不得將自己的意志強加給另一方。”第4條規定:“當事人依法享有自愿訂立合同的權利,任何單位和個人不得非法干預。”

           (2)關于合同內容自由,《合同法》第12條規定:“合同的內容由當事人約定。”第52條第5項規定“違反法律、行政法規的強制性規定”的合同無效。二者共同構成了合同效力的判斷規則,即只要內容不違反法律行政法規的強制性規定,合同就是有效的。這是合同自由最為本質的表達,也是《合同法》的精髓所在。

           (3)關于合同形式自由,《合同法》第10條規定,除法律規定書面形式外,當事人訂立合同可以采取書面、口頭或者其他形式;將合同的形式作為合同的成立條件,而非有效條件。

           (4)關于合同的解釋,《合同法》第125條規定:“當事人對合同條款的理解有爭議的,應當按照合同所使用的詞句、合同的有關條款、合同的目的、交易習慣以及誠實信用原則,確定該條款的真實意思。”充分體現了對當事人真實意思的尊重。

           (5)《合同法》第124條關于無名合同法律適用的規定,為當事人自由訂立合同提供了巨大的制度空間。

           (6)《合同法》沒有了有關計劃約束的內容,大量使用任意性規范,為當事人的合同自由提供了法律空間。例如,《合同法》的許多條文使用“但書”,規定“當事人另有約定的除外”,這意味著法律完全允許當事人就有關合同的事項作出不同于法律的特別約定。

           在彰顯合同自由上,《合同法》不僅較之三部合同法,是巨大的進步;而且較之《民法通則》,也是巨大的進步。

           例如,《民法通則》對民法自愿原則采取了“義務”式的表達方式,規定民事主體從事民事活動“應當遵守”自愿原則(第4條);《合同法》對當事人自愿訂立合同則采取“權利”式的表達方式,規定“當事人依法享有自愿訂立合同的權利”(第4條)。

           又如,《民法通則》依據當事人計劃經濟體制的要求,嚴格限定合同的轉讓,規定合同權利義務轉讓“不得牟利”(第91條),《合同法》關于合同轉讓的規定沒有“不得牟利”的限制。

           又如,《民法通則》規定欺詐、脅迫、乘人之危所為的民事行為無效(第58條),《合同法》除了“以欺詐脅迫的手段訂立合同,損害國家利益”外,規定為可變更可撤銷情形(第54條),將合同效力的決定權交給意思表示不自由的一方,體現了對合同當事人的尊重。

           總之,《合同法》在實現合同自由(意思自治)方面,邁上了一個新的臺階。2014年10月,中共八屆四中全會通過的《中共中央關于全面推進依法治國若干重大問題的決定》提出要“維護契約”“倡導契約精神”,無疑是對《合同法》所彰顯的合同自由精神最好的肯定。

          

        財產平等保護:《物權法》(2007年)

          

           我國1954年憲法、1975年憲法、1978年憲法都規定了“公共財產神圣不可侵犯”。1982年憲法承舊例,第12條規定“社會主義公共財產神圣不可侵犯”,對于公民個人財產,1982年憲法第13條規定:“國家保護公民的合法的收入、儲蓄、房屋和其他合法財產的所有權。國家依照法律規定保護公民的私有財產的繼承權。”這就形成了公私財產保護不同的觀念。

           隨著經濟體制改革的不斷深入,非公有制經濟的地位得到不斷提升,私有財產保護觀念日益得到加強。

           1982年憲法第11條規定:“在法律規定范圍內的城鄉勞動者個體經濟,是社會主義公有制經濟的補充。國家保護個體經濟的合法的權利和利益。”第18條規定:“在中國境內的外國企業和其他外國經濟組織以及中外合資經營的企業”的“合法的權利和利益受中華人民共和國法律的保護。”

           1988年憲法修正案于憲法第11條增加規定:“國家允許私營經濟在法律規定的范圍內存在和發展。私營經濟是社會主義公有制經濟的補充。國家保護私營經濟的合法的權利和利益,對私營經濟實行引導、監督和管理。”確認了私營經濟的法律地位。

           1999年憲法修正案進一步提升了個體經濟、私營經濟的法律地位,規定“在法律規定范圍內的個體經濟、私營經濟等非公有制經濟,是社會主義市場經濟的重要組成部分”。

           2004年憲法修正案將第13條修改為:“公民的合法的私有財產不受侵犯。國家依照法律規定保護公民的私有財產權和繼承權。國家為了公共利益的需要,可以依照法律規定對公民的私有財產實行征收或者征用并給予補償。”私有財產的憲法地位得到確認。

           在民法上,《民法通則》第2條規定民法調整平等主體之間的財產關系和人身關系,突出了民事主體的平等地位。第5條規定“公民、法人的合法的民事權益受法律保護,任何組織和個人不得侵犯”,未區分公私權益,體現了民事權利平等保護的原則。

           然而,《民法通則》在第五章“民事權利”第一節“所有權和與所有權有關的財產權”中區分國家財產、集體財產和公民個人財產,規定“國家財產神圣不可侵犯”(第73條),對集體財產和公民個人財產只是規定“受法律保護”(第74條、第75條),仍有區別。

           從第5條和第73條所處位置來看,前者是作為民法基本原則來規定的,后者則是作為特殊財產保護原則來規定,因此《民法通則》總的精神是強調民事權利的平等保護。

           雖然私有財產的憲法地位逐漸提升,《民法通則》也堅持民事權益平等保護的原則,但是公私財產平等保護原則的確立,仍面臨著巨大的理論和制度的阻力。

           2005年7月8日,《物權法(草案)》公開征求意見。2005年8月12日,北京大學鞏獻田教授在互聯網上發表了致吳邦國委員長的公開信:《一部違背憲法和背離社會主義基本原則的〈物權法(草案)〉》,指責物權法草案違反了憲法的規定。

           鞏獻田的主要理由是“在《憲法》和《民法通則》明明還規定著‘社會主義的公共(國家)財產神圣不可侵犯’原則的情況下……《草案》廢除該條規定,既是同《民法通則》的基本精神和規定不一致的,違背立法的連續性原則的,同時也是違憲的行為”。

           鞏獻田還抨擊《物權法(草案)》的財產權平等保護原則,他說:

           《草案》在形式上是平等保護全國每個公民的物權,核心和重點卻是在保護極少數人的物權。……它非但沒有保護作為我國公民權利平等的物質前提和經濟基礎的社會主義公有制的法律表現的公有物權(社會主義的公共財產、國家財產),相反,在目前我國私有化思潮影響中,公有制經濟實際上已經不占主體和國有經濟主導地位已經嚴重受損的情況下,不但不改變這種狀況,為我國社會主義經濟基礎的鞏固和發展從法律上來確認方向,提供措施,反而確認了目前這種狀況,也就是確認了極少數人的既得利益和通過非法手段進一步攫取社會財富的權利。

           鞏獻田還評論《物權法(草案)》“背離蘇俄民法典的社會主義傳統和概念,迎合資本主義民法原則和概念”,是“奴隸般地抄襲資產階級民法”。

           鞏獻田教授的公開信引起了社會廣泛的關注,也引起立法機關的關注。不少人支持鞏獻田的觀點,甚至稱贊鞏獻田為“民族脊梁”,認為“鞏獻田教授捍衛了社會主義基本經濟制度和社會主義憲法的權威性”。主持物權法起草工作的全國人大常委會法工委領導專門約見了鞏獻田教授。因公開信引起的爭論甚至被認為是又一次“姓資姓社”的爭論。

           在經歷了“違憲之爭”的洗禮后,2007年3月16日,十屆全國人民代表大會五次會議通過了《中華人民共和國物權法》。在鞏獻田的公開信發表之前,《物權法(草案)》第1條并無“依據憲法”的內容,《物權法》第1條規定“依據憲法,制定本法”算是對這封公開信的某種妥協。

           但《物權法》堅持了財產權平等保護的原則,第4條規定:“國家、集體、私人的物權和其他權利人的物權受法律保護,任何單位和個人不得侵犯。”在第二編“所有權”中,雖然仍將財產所有權分為國家所有權、集體所有權和私人所有權,但對國家所有的財產、集體所有的財產和私人所有的合法財產統一規定為“受法律保護”,而不強調國家財產或公共財產的特殊保護(第56條、第63條、第66條。

           《物權法》分5編247條,各編分別為:總則、所有權、用益物權、擔保物權、占有。

           總則編規定了物權制度的基本原則、物權的設立、變更、轉讓和消滅、物權的保護;

           所有權編規定了國家所有權和集體所有權、私人所有權、業主的建筑物區分所有權、相鄰關系、共有、所有權取得的特別規定;

           用益物權編規定了土地承包經營權、建設用地使用權、宅基地使用權、地役權;

           擔保物權編規定了抵押權、質權、權利質權、留置權。

           《物權法》第一編“總則”沒有采用生產資料和生活資料作為物權制度構建的基礎,而采用動產和不動產的分類為基礎(第2條),以此構建物權變動(設立、變更、轉讓和消滅)的規范,即不動產物權的變動以登記為準,動產物權的變動以交付為準(第6條),強化了物權法的規范性,也為貫徹物權的確認和財產權平等保護原則提供了制度支持。

           財產權平等保護原則的確立是我國經濟體制改革的重大成果,也是我國實行公有制為主體、多種所有制經濟共同發展的基本經濟制度的法律保障。

           2013年11月,十八屆三中全會通過的《中共中央關于全面深化改革若干重大問題的決定》指出,“公有制為主體、多種所有制經濟共同發展的基本經濟制度,是中國特色社會主義制度的支柱,也是社會主義市場經濟體制的根基”,并明確指出“公有制經濟財產權不可侵犯,非公有制經濟財產權同樣不可侵犯”。

           2017年3月15日,十二屆全國人大五次會議通過的《民法總則》第113條規定“民事主體的財產權利受法律平等保護”,再次強調了財產權平等保護原則。


        法典化“第一步”:《民法總則》(2017年)

          

           編纂一部民法典是我國幾代人的夙愿。改革開放之前,我國曾經于20世紀50年代、60年代兩次起草民法典,均半途而廢。改革開放之初,從1979年到1982年再次組織起草民法典,先后完成了《中華人民共和國民法(草案)》四稿,后因改革之初經濟體制改革目標不明確、客觀條件不成熟,立法機關放棄了編纂民法典的計劃。

        從2000年開始,時任全國人大常委會委員長李鵬多次提議編纂民法典,立法機關再次啟動了編纂民法典的工作,2002年12月23日,《中華人民共和國民法(草案)》提交全國人大常委會審議,標志著民法典編纂工作進入了立法程序,但最終立法機關未能繼續推進民法典編纂工作,第四次民法典編纂也不了了之。(點擊此處閱讀下一頁)

            進入專題: 民法   改革開放四十年  

        本文責編:limei
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        文章來源:《中國法律評論》2018年第5期

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