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        余盛峰:分裂的法律:探尋印度知識產權謎題

        選擇字號:   本文共閱讀 623 次 更新時間:2018-07-13 22:47:18

        進入專題: 印度問題   專利法  

        余盛峰 (進入專欄)  

           馬克斯·韋伯在《印度的宗教——印度教與佛教》一書開頭提出:[1]

           印度一直是個村落之國,具有極端強固的、基于血統主義的身份制,這點恰與中國形成強烈對比。然而,與此同時,它又是個貿易之國,不管是國際貿易(特別是與西方)還是國內貿易都極為發達,從古巴比倫時代起,印度即已有貿易與高利貸。

           韋伯之謎是:為何印度作為一個村落之國,并不影響其在商業上高度發達,但同時又未能演化出資本主義經濟?而本文試圖解答的則是印度知識產權的謎題:為何印度知識產權加入WTO十年之后,直到2005 年才開始提供對藥品、農業化學品和食品的專利保護?為何印度通過采取“強制許可”以及對專利法條款的特殊解釋,可以不斷規避西方跨國企業的專利要求,進而采取一種極為強硬的民族主義保護政策?而另一方面,在涉及版權特別是軟件版權領域,印度則積極與“國際通行規則”接軌,采取了嚴厲的懲罰性損害賠償金制度。[2]為什么印度知識產權在發展中,版權與專利法是內在分裂的,為什么印度仿制藥能夠被全球法容納,而沒有被“西方”狙擊?這一分裂的知識產權體系是如何形成的,其內在動因何在?

           更核心的問題是:這一分裂的知識產權體系,它在立法和司法技術上是如何實現的,是如何通過與其他法律體系的配合落實的?印度知識產權與全球化知識產權之間,通過哪些特殊的制度安排予以銜接?印度在國際上又是如何通過斗爭、反抗、協調與爭取認同做到這一點的?概而言之,印度知識產權,絕非簡單的法律移植問題,它潛藏著印度國家權力結構的秘密,涉及不同社會階層復雜的利益博弈和平衡,決定著無數病人與弱者的命運,必須將其置于全球化進程和傳統國家現代轉型的背景下予以審視。本文就嘗試來尋找這個印度知識產權謎題的答案。

          

           貿易自由、知識產權與人權:圍繞全球網絡的博弈

          

           印度1970年正式通過的《專利法》廢止了1911年《專利和設計法案》,從此形成了印度本位的防御性專利政策。[3]相關研究顯示,此舉讓印度藥企能夠大舉效仿和改進國外的醫藥發明。由于醫藥行業準入門檻的降低,官批制藥企業總數從1970年的2237家迅速增長到1991-1993年間的16000家。1980-1993年期間,醫藥生產的平均增長率高達14.4%。短短二十年間,印度迅速成為醫藥產品的出口大國,而且境外跨國制藥企業在印度的市場占有率大幅降低,從80%跌至40%。1995年,印度在加入WTO之后并沒有改變這一發展趨勢,印度國內的十大制藥公司中有六家民族企業,提供就業機會高達500萬個。[4]而且,目前歐美制藥商還越來越多地把臨床試驗和研發工作轉移到印度,包括英國葛蘭素史克公司、德國拜耳公司、法國安萬特和美國輝瑞公司等世界大型制藥公司都已經在印度開始外包工作。根據統計,印度在2003 年執行了60~80個臨床研發外包(CRO)項目,在2007 年前8 個月內,印度就執行了260 個CRO 項目。[5]

           正是由于藥物專利領域的“低保護”,在全球知識產權中心最新公布的國際知識產權指數報告中,印度位列最后。[6]其主要原因就是印度對跨國藥企專利采納的嚴格解釋標準以及經常使用的強制許可條款。正如輝瑞公司首席知識產權顧問羅伊·沃爾德倫(Roy F Waldron)在美國國會聽證會上的說辭,在他們看來,印度“不能從體系上遵循公認的全球標準解釋及應用其知識產權法律”。[7]更關鍵的問題是,這種有利于印度的“標準解釋”,為何能夠獲得“全球社會”的接受和認可?

           以2015年印度專利局撤銷的羅氏纈更昔洛韋(Valganciclovir)專利案為例。[8]艾滋病藥物纈更昔洛韋2007年在印度取得了專利,這導致該藥定價提高為每片1040盧比,每位患者整個療程的費用大約為274560盧比。而在撤銷該專利的判決之后,此類仿制藥價格大大降低。實際上,挑戰該專利的力量,首先是來自于印度草根和全球網絡的聯盟,根據媒體報道,德里積極人網絡(DNP+)、印度艾滋病/艾滋病病毒攜帶者網絡(INP)以及泰米爾納德邦的艾滋病/艾滋病毒攜帶者是主要的挑戰者,值得注意的是,這些機構并沒有將專利反駁理由定義為印度的國家利益和印度人民的福利需要,而是將其界定為“全球患者團體”的福音。

           這一隨后圍繞印度多個藥物專利案出場的跨國非政府組織網絡,包括第三世界網絡(Third World

           Network)、衛生全球獲取項目(The Global Health Delivery Project)、無國界醫生組織(Medecins Sans

           Frontieres)等等,它們集中了“最不發達國家”(least developed countries)的道義力量、全球衛生系統的價值訴求、跨國非盈利組織的政策支持等等,這使其變成了一個跨越國界的法律場域,動員了全球的道義力量來對抗跨國藥企對專利法的壟斷性解釋。這一跨國組織網絡可以說有效干預和影響了主權國家的外交、經濟和法律議程,而且,它們不只是訴諸道德話語,更是通過不同的科學調查報告以及相關法律研究者和律師的專家意見,來提升自己的話語影響力。

           比如,總部位于日內瓦的發展中國家政府間組織日內瓦—南方中心(South Centre),就通過向美國提交正式法律意見書的方式,批評了美國貿易代表對印度知識產權開展的不定期審查。而實際上,這個正式意見書的提交,本身就來自美國貿易法的程序性規定,因為其要求:當美國貿易代表發起特別301不定期審查時,為認清和評估相關政府在知識產權相關問題上的表現,美國貿易代表就需要遵循要求各界提供一切必要及相關信息的程序。南方中心的意見書就是針對這一請求提交。這份法律意見書顯然有備而來,在其意見理由部分做出了有力的法律論證,對印度知識產權法律政策的各個方面都進行了具有說服力的辯護和論證。[9]在意見書最后,它特別提出,必須采取“更廣泛的視角,將印度及全世界的公眾利益、特別是發展中國家人民的利益考慮在內”。[10]

           在這里,美國的貿易主權就被放置到了一個包括印度、全球公共利益和發展中國家人民道義的全球網絡之中。而按照這一意見書的法理邏輯,實際上并不是印度在破壞全球知識產權,而是美國的單邊主義在損害WTO的TRIPS協定以及爭端解決機制的權威性。如果我們沒有事先注明意見書的出處,我們很難想象這樣一份法律文件,竟然不是出自印度政府的聲明,而是來自一個非營利、第三方的全球非政府組織。而且,在實踐中,這些跨國網絡實際也不只是“西方跨國藥企”的敵人,有時甚至也會成為“印度政府”的挑戰者。比如,它們就公開指責印度衛生部專家委員會提出的專利推遲建議,阻礙了民眾(包括其他國家)對可負擔藥品版本的獲取。[11]

           因此,盡管印度擁有龐大的軟件外包海外市場,同時在軟件版權上不斷提高保護標準,但它至今沒有采取美國化的軟件專利保護措施。甚至,經過與各利益相關方的多次協商,印度專利局于2016年2月19日發布新版的《計算機相關發明(CRI)審查指南》,廢除了2015年8月份發布的CRI審查指南,因為后者被上述這些反對方聲稱違反了印度《專利法》的主旨和原則,因為它為數學、商業方法、算法以及軟件專利的授予打開了后門。而如果這個通道被打開,印度專利局就必須向很多禁止主題授予專利。

           印度1970年《專利法》第3節,列舉了各種不被視為發明并因此不能授予專利的主題,其中就包括“數學或商業方法、純粹計算機程序或算法”。對于印度軟件行業來說,這個第3(k)條相當于《專利法》的第3(d)條,而沒有第3(d)條,實際也就沒有印度特色的藥品專利制度,也就沒有印度仿制藥產業的迅速崛起。同樣道理,假如第3(k)條被攻破,很多跨國企業的訴求就可以通過這匹“特洛伊木馬”,通過包裝其他各類專利要求,從而侵蝕以往相對自主和獨立的印度專利法體系。因此,在印度專利局2015指南中提出這項改革方案之后,印度議會很快就明確否決了允許對工業或技術應用中的軟件或與硬件合并在一起的軟件授予專利的提案。因為,根據2015年的CRI指南,只要為一個新軟件增加一個硬件設備,申請人就能獲得《專利法》禁止授予的專利。這樣的話,只要為數學方法或者商業方法增加某種硬件元素,也就可以被授予專利。

           根據印度媒體報道,多個公民社會組織(比如印度自由軟件運動、軟件自由法律中心、知識共享等等)很快就對2015年CRI指南發起了反對運動,而印度專利局則不得不迅速撤銷這一指南,并向公眾征詢意見,同時,非政府組織以及學術界相關人士也積極響應,與印度專利局最后共同制定并發布了新版指南,從而杜絕了跨國公司專利特洛伊木馬的入侵可能。[12]

           在當今,跨國企業的動員力量不可小覷,對于母國政府,它可以通過政府游說、稅收貢獻與就業許諾敦促本國政府進行外交施壓和貿易制裁;對于投資國政府,它同樣可以通過將投資與知識產權議題相捆綁的策略,以撤出當地投資、轉移就業崗位等為籌碼,換取投資國政府的高標準法律保護。比如諾華制藥就警告新德里政府對專利的立場是在遏制投資,其首席執行官喬·吉梅內斯(Joe Jimenez)敦促印度效仿中國的例子,將強有力的知識產權作為發展其經濟的一種方式。[13]而將知識產權議題“投資”化,對于跨國公司具有顯而易見的好處,因為圍繞“投資”形成的爭端,可以交由位于倫敦、巴黎或新加坡的第三方仲裁庭舉行,而且形成的裁決具有約束力且不再受到國內法的推翻。最關鍵的是,這些仲裁將主要依據有利于投資者的“公平公正待遇”和“充分保護和安全”等原則進行。這種“全球商人法”(New Law Merchant)自然不會優先關注專利法背后的公共健康訴求。[14]

           但實際上,跨國企業的這一威脅策略難以在印度奏效,因為借助民族主義專利政策,印度在過去幾十年中已發展出擁有強大實力的本土制藥企業,并培育出大量受過良好教育的優質人力資源。西方藥企必須考慮這一現實,全球產業轉移的成本/收益計算,因此是西方國家是否采取將投資議題與知識產權議題相互捆綁策略的決定因素,而印度政府的強硬態度,則顯然正是來自對這一因素精確計算之后的信心。

           或許正是出自同樣的戰略利益考慮,一些西方藥企甚至開始主動放棄相關專利,來經營自己在印度和全球的企業品牌形象,比如瑞士藥企羅氏就表示,它將放棄暢銷的乳腺癌治療藥物赫賽汀(Herceptin)在印度的專利。因為它已充分意識到,強制許可“這一特定權利的力度以及印度整體的知識產權環境”。[15]但事實上,西方跨國藥企的這些示好舉動,其理由首先不在于它們的道義覺醒。

        2006 年5 月,印度在WTO相關知識產權協議過渡期滿之后,就開始遭遇第一起藥品專利跨國訴訟。藥業巨頭諾華公司就印度專利局的決議,[16]向印度高等法院提出訴狀,并對印度專利法提出異議,認為其違反了WTO知識產權的相關規定。印度高等法院在隨后的2006年9月、2007年1月和2月三次開庭。此次專利對攻戰,最后不只是印度與美國藥企的較量,同時也動員了世界范圍的廣泛網絡。在開庭當天,來自150 個國家的近30 萬公眾,以及“無國界醫生”“全球健康運動”“國際樂施會”等國際非政府組織聯合發出呼吁,要求諾華終止對印度政府的法律行動,而諾華公司也聘請了大量的專業律師、專家學者、商會團體、商業媒體為自己站隊。[17]事實上,正是印度的專利“民族主義”反向提供了印度藥物“全球化”的基礎,而正是由此才為印度贏得了“國際社會”的青睞。中國醫學信息研究所的田玲統計了12種同類藥品價格,發現這些藥品在美國的銷售價格是印度的4到56倍。(點擊此處閱讀下一頁)

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        本文責編:陳冬冬
        發信站:愛思想(http://www.2sungmin.com),欄目:天益學術 > 法學 > 法律史
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        文章來源:《學海》2018年第3期

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