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        郝鐵川:中國近代法學家的主力軍——法學留學生

        選擇字號:   本文共閱讀 511 次 更新時間:2016-06-11 00:08:50

        進入專題: 民國法學   中華法系   法學留學生  

        郝鐵川  

        (一)

           縱觀中國法制史,不難看到一個有趣的現象:在中國封建社會,外國派遣留學生來中國學習法律,然后把《唐律》或《明律》移植過去;而在中國近代,則是中國派遣留學生到西方學習法律,然后把西方的法律移植過來。因此,在中國近代法制變革的舞臺上,活躍著一大批海外歸來的法學留學生,從某種角度來看,中國近代的法制史幾乎就是他們這一代人的歷史。

           之所以如此,是因為中華法系自身沒有走出中世紀,鴉片戰爭一聲炮響,總體宣告了它的結束,而西方列強則用槍炮押送來了資本主義近代法律體系,像沈家本那樣能從舊的律學中走出來的法學家畢竟是少數,中國法制近代化主要是一個移植、轉化西方近代法律的斷裂與接續的過程,這一歷史重任無可選擇地落在了走出國門又學成歸來的法學留學生這一群體的肩上。

           清代到國外留學,是從自費留學開始的,時間大約是在十九世紀五十年代,例如容閎在1850年考入耶魯大學文科,1854年畢業回國;伍廷芳1874年赴英國入林肯法律學院留學,三年期滿取得了大律師資格;何啟1879年入英國林肯法律學院學習, 1882年畢業。

           這些自費留學的人,在直接學習了西方的民主法律文化后,深刻意識到留學教育的重要意義,所以便竭力鼓動政府公派出國留學。其中,貢獻卓著的是容閎,他曾研究改造中國之教育計劃,以為留學最為重要。他的計劃于1870年冬由曾國藩牽頭,李鴻章等聯名上奏朝廷,不久獲準。1871年由容閎擬定章程,籌組上海預備學校。在他的主持下,從1872年到1875年,先后有120名少年兒童被派赴美國留學,計劃學習15年,選修科目既有理工,亦有文科。這是中國歷史上首次公派出國留學,之后出國者接踵相繼。

           據統計,從1905年至1908年,赴日的公費法學留學生有1145人;從1872年至1908年,赴歐美的公費法學留學生約有幾十人(有姓名可考的28人);從1908年至1911年,赴歐、美、日的公費和自費法學留學生有958人;從1913年至1917年,赴歐、美、日的公費法學留學生有1050人;從1929年至1936年赴歐、美、日的法學留學生有1049人;從1937年至1946年的赴歐、美、日的法學留學生有346人。

           1946年以后,因國民政府外匯支出困難,原打算隔兩年一次的公費留學考試無形擱置。這樣統計下來,中國近代有案可稽的法學留學生人數有4500余人。

          

        (二)

           近代法學留學生對中國法制的貢獻,主要表現在以下幾個方面:

           第一,傳播近代法治理念。他們翻譯了不少西方法學名著。例如,本來赴英學習工科,但卻潛心研究西方法治的嚴復,歷時5年翻譯了孟德斯鳩的《法意》(即《論法的精神》),介紹西方的法治思想,同時結合中國傳統文化,在譯書中寫下了167條按語,在中國思想界產生了巨大的震蕩。

           除了翻譯西方法學名著外,法學留學生還大量創辦法學雜志,傳播西方法律知識,如清末民初,法科留學生先后創辦了《譯書匯編》《法政交通社雜志》《法政雜志》《法科月刊》《法政學報》《法學季刊》《法律評論》等,30年代創辦了《中華法學雜志》等。這些刊物介紹各國法制思想,精闡法理,如《法律評論》就明確規定創刊宗旨為:“以灌輸法律新思想為己任”。

           第二,制定近代法律。清末修律被視為中國法制近代化的開端,在參照各國法律制定新法的過程中,有留學背景的修律大臣伍廷芳、修律成員董康等發揮了重要的作用。伍廷芳曾先后參與新刑律草案和中國法制史上第一部民律草案的擬訂工作;受清廷之命負責起草商法,先后編定《商人通例》《公司律》,起草了《訴訟法草案》等,董康參加了《大清新刑律》《大清民律草案》的起草。

           法學留學生在六法全書制定過程中貢獻很大。王寵惠、胡漢民等人主持起草了《中華民國訓政時期約法》(1931年);張知本、吳經熊等人主持起草了《中華民國憲法》(1946年);王寵惠、戴季陶等人主持起草了《民法》《公司法》《票據法》《海商法》《保險法》(1929—1930年);王寵惠還獨自主持起草了《刑法》。此外,《民事訴訟法》《刑事訴訟法》和大量的行政法規也多是在胡漢民、居正、吳經熊、張知本、鄭毓秀、楊兆龍等法學留學生主持參與下制定的。

           1928年第一屆國民政府立法委員有4位是法學留洋博士,第二屆有3個,第三屆有5個,第四屆有7個,1948年行憲第一屆立法委員中有27個。這些立法委員中未包括沒有取得博士學位的留洋法學生和留日法學留學生。

           第三,主持各級法院的司法工作。據王偉《中國近代留洋法學博士考》一書介紹,擔任民國政府各級法院院長、庭長、檢察長、最高法院法官的留洋法學博士有29個(未包括沒有取得博士學位的留洋法學生和留日法學留學生),從民國到新中國,在國際司法機構(國際常設法院、遠東國際軍事法庭、聯合國法院等)任職的留洋法學博士有7個。

           此外,陳體強、賀其治擔任聯合國國際法委員會委員,梁鋆立擔任聯合國法律事務廳編纂司司長。

           第四,擔任許多外交方面的職務。擔任民國政府(1912年—1949年)外交部部長的留洋法學博士有32人。擔任外交官員的留洋法學博士有15人。

           第五,為法學教育做出了貢獻。民國期間擔任大學校長、法學院系主任的留洋法學博士有43人。

           近代法學留學生不僅為民國時期的法制事業做出了貢獻,也為新中國的法制事業做出了很大努力,主要表現為:

           1.擔任新中國法制建設組織領導機構的重要成員

           建國初期,我國法制建設的組織領導機構,是政務院下設的政治法律委員會和法制委員會。在政治法律委員會和法制委員會擔任委員的法學留學生有:董必武,日本法政大學留學生,政務院副總理兼政治法律委員會主任;張奚若,美國哥倫比亞大學留學生,政治法律委員會副主任;陳瑾昆,日本東京帝國大學留學生,法制委員會副主任委員;何思敬,日本東京帝國大學留學生,法制委員會委員;戴修瓚,日本中央大學留學生,法制委員會委員;張志讓,美國加利福尼亞大學留學生,政治法律委員會委員、法制委員會委員;周鯁生,法國巴黎大學留學生,歷任第一、二、三屆全國人大法案委員會副主任委員;李祖蔭,日本東京帝國大學留學生,法制委員會委員;李浩培,英國倫敦經濟政治學院留學生,法制委員會委員和國務院法制局外事法規委員會委員;湯宗舜,英國劍橋大學留學生,曾在法制委員會和國務院法制局任職。

           2.參與婚姻法的起草

           婚姻法最初是由中共中央法律委員會和中共中央婦女運動委員會負責起草。1950年10月,起草工作移交政務院法制委員會。陳瑾昆、李祖蔭等為起草婚姻法做了大量工作。

           3.參與第一部憲法的制定

           1953年1月,中央人民政府委員會第20次會議決定成立中華人民共和國憲法起草委員會,聘請周鯁生、錢端升為法律顧問,中央領導同志對周鯁生提出的意見甚為贊賞,董必武同志的秘書沈德純告訴武漢大學的韓德培:“董老曾說周老對這次憲法的制訂,做出了很大的貢獻。”

           4.參與民法草案的草擬

           建國初期,政務院法制委員會就啟動了我國民法典的起草工作。陳瑾昆、李祖蔭、李浩培、吳傳頤、湯宗舜、王之相、蔡樞衡(以上均為法學留學生)等人是進行這項工作的骨干人員。他們于1954年下半年正式開始民法起草工作,1962年至1964年又進行了第二次民法起草工作,并于1964年最終完成了一部民法典的試擬稿。

           5.參與我國刑法草案的草擬

           早在上世紀50年代初,政務院法制委員會的陳瑾昆、蔡樞衡、李浩培、李祖蔭、王之相(以上均為法學留學生)等人便先后草擬出了《中華人民共和國刑法大綱(草案)》(1950年7月25日)和《中華人民共和國刑法指導原則草案(初稿)》(1954年9月30日)。這兩個草案稿本為后來《中華人民共和國刑法》的起草打下了良好的基礎。從1954年開始,以他們為主,起草了刑法草案第一稿,至1957年6月寫出第22稿,至1963年10月寫出第33稿。

           6.參與新中國的國際法活動

           建國以來,法學留學生擔任過我國外交部顧問或在外交部任職的有周鯁生、倪征日奧、梅汝璈、史久鏞、張鴻增、畢季龍、李浩培、陳體強、宦鄉、賀其治等。

           7.為新中國的司法工作做出了貢獻。

           建國初期,我國司法機關的不少主要領導人都是法學留學生,如沈鈞儒、董必武先后擔任了最高人民法院院長,張志讓擔任了最高人民法院副院長。

           8.為新中國法學教育做出了貢獻。

           建國初期,法學留學生擔任法學院、系負責人的有:盛振為、楊兆龍先后擔任過東吳法學院院長;錢端升1952年任北京政法學院院長;周鯁生任武漢大學校長;韓德培任武漢大學副教務長、法律系主任;潘念之任華東政法學院副院長;陳文彬任復旦大學法律系代理主任;曾昭瓊任中山大學法律系主任;王鐵崖任北京大學法律系國際法教研室主任。

           最后應該指出的是,上述絕大多數法學留學生都沒有“全盤西化”的傾向,都非常強調要根據中國的國情借鑒西方法治,最典型的事例,就是上個世紀40年代,楊兆龍提議、獲謝冠生同意,聘請美國哈佛大學龐德教授擔任中國司法改革工作顧問,在龐德和楊兆龍共同進行的演講、提交的方案中,再三提醒中國不要照抄照搬西方法治。

          

           【作者簡介】郝鐵川,上海文史館館長、華東政法大學博士生導師

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        本文責編:lihongji
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        文章來源:人民法院報

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